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浅析股市“恶意做空”行为的法律性质

来源:草根论文网 时间:2017-04-21 字体:[ ] 收藏 我要投稿 浏览:

    2015年中国股市可谓多事之秋,在“改革牛”、“国家牛”的舆论导向下,沪深指数持续走高,但6月中旬之后则呈现连续暴跌的现象。以沪市为例,上证指数在6月15日冲上5100多点的高位后,突然急转直下,之后连续多日暴跌,单日最高跌幅达300多点。对此,政府有关部门指责有人背后“恶意做空”中国股市,必须坚决加以查处。7月9日,公安部侦查人员进驻中国证监会,会同证监会排查近期恶意卖空股票与股指的线索。此次事件在社会上引起强烈反响,人们争论的焦点主要包括:何为“恶意做空”?做空是否为股市交易中的正常行为?公安部的行为是否妥当?因此,有必要从法律层面上对此加以分析。   

    股市“恶意做空”行为的法律性质

    如上所述,对此次引起我国股指巨幅震荡的原因,有关部门将其主要归结为证券市场上的“恶意做空”行为,并表达了对这种“恶意做空”行为坚决查处的明确立场。那么,什么是“恶意做空”行为?其是否为证券市场交易活动中应予查处的违法犯罪行为?或者说,对其进行查处有无法律上的依据?对于这一问题的分析,首先应当从对证券交易活动中“做空”含义的准确把握上进行。事实上,无论是“做空”还是“恶意做空”,都不是证券市场监管中的法律术语。“做空”为证券交易活动中的金融学术语,也有人将其称为“卖空”。依美国证券交易委员会(SEC)制定的SHO规则的定义,“做空”或“卖空”( short sale)是指卖方出售自己并不拥有的证券,或者卖方通过借来的或借记于自己账户的证券来完成交割的任何出售行为。“卖空”实质上是指在看跌证券市场走势或特定证券资产价格的情况下,先卖出自己并不拥有的而是以某种方式融人的证券,然后再在确定的期限买人予以偿还的交易行为。卖空行为可谓证券市场上的一把双刃剑,具体表现为:一方面,借助融资融券等金融市场工具,卖空交易行为能够起到活跃证券市场交易、提高证券市场流动性的作用。同时,如果卖空行为与买多行为形成交互作用,可以使证券市场中的相关信息不断被揭示出来,进而修正证券价格,使证券定价更趋合理,从而有助于稳定证券市场。但另一方面,卖空交易是以对证券市场行情或某一证券价格看跌为前提进行的,只有证券市场行情或相关证券的价格到期真的下跌,交易者才能通过卖空交易获取预期的利益。因此,为了达到这一目的,市场交易者可能会人为实施一些行为来促使证券市场行情或证券价格下跌,从而形成对证券市场交易活动的操纵。股市“恶意做空”行为实质上是为了达到某种目的而实施的证券市场操纵行为。

对于证券市场上操纵行为的内涵,各国立法规定或司法判例并不完全划一。例如,英国金融服务管理局(FSA)1998年颁布的《市场滥用:市场行为守则》第二部分将市场操纵行为(market manip-ulation)区分为三类:拟制交易、价格操纵和不恰当传播信息。欧盟2003年发布的《关于内幕交易和市场操纵(市场滥用)的指令》将市场操纵行为归纳为:(1)对金融产品的供求或价格给出或可能给出虚假或误导性的信号;(2)单独或合谋将金融产品的价格固定在一个非正常的或人为的水平;3采用虚构的或其他欺骗手段进行交易或下单;4通过网络或其他形式的媒介散布对金融产品给出或可能给出虚假或误导性信号的信息,包括谣言、虚假或误导性的消息。美国对市场操纵行为的定义,主要体现在法院的具体判例中。在Ernst & Ernst v.  Hochfelder一案中,联邦最高法院将操纵定义为旨在通过控制或其他人为行为影响证券价格以蒙骗或欺诈投资者的故意行为。在联邦最高法院之后审理的另一案件Santa Fe Industries, Inc.,et al.,、.S.  William Green et al.中,法官指出市场操纵包括洗售、对敲或锁定价格等旨在通过人为影响市场交易活动以误导投资者的行为。依我国《证券法》第77条的规定,市场操纵主要包括集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖以及与他人串通相互交易和自我交易等操纵或影响证券价格或交易量的行为。从上面相关国家立法或司法判例来看,皆将市场操纵定性为一种不正当地扰乱证券市场正常交易秩序的行为。对此次引起我国股市剧烈震荡的“恶意做空”行为,就其实质而言是一种利用资金优势进行市场操纵以扰乱证券市场正常交易秩序的行为,证券监管部门更将其定义为跨市场、跨期现的操纵行为,不仅为我国《证券法》明确禁止,情节严重构成犯罪者更应受到刑罚处罚。

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作者:郑编辑 责任编辑:郑编辑

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